Wanneer de schenker de begiftigde van een schenking onder last de niet-nakoming ervan verwijt, beschikt de schenker over de keuze om hetzij de nog mogelijke uitvoering van de last na te streven hetzij de herroeping of ontbinding van de schenking te vorderen.
De schenker kan kiezen voor hetzij de uitvoering hetzij de ontbinding van de schenking onder last waarvan hij de begiftigde de niet-nakoming verwijt. De schenker kan zijn keuze wijzigen, hetzij hij minstens impliciet maar zeker afstand heeft gedaan van zijn keuzemogelijkheid.
De schenker kan niet kiezen voor de uitvoering en tegelijk voor de ontbinding. De schenker die kiest voor de uitvoering en vervolgens voor de ontbinding, moet minstens impliciet maar zeker afzien van zijn eerdere keuze voor de uitvoering.
De omstandigheid dat de schenker een uitvoerbare titel heeft verkregen tot gedwongen uitvoering van de last, neemt niet weg dat de schenker alsnog kan afzien van die uitvoering, voor zover ze nog niet daadwerkelijk is gebeurd. Dat volgens de schenker na het verkrijgen van de uitvoerbare titel zich nieuwe tekortkomingen van de begiftigde voordoen en de uitvoering onmogelijk zou worden, neemt niet weg dat de schenker alsnog kan en moet afzien van die uitvoering.
Immers:
Krachtens art. 953 BW kan een schenking onder de levenden niet worden herroepen dan wegens niet-vervulling van de voorwaarden waaronder zij is gedaan en wegens ondankbaarheid.
Art. 956 BW bepaalt dat herroeping wegens niet-vervulling van de voorwaarden of wegens ondankbaarheid nooit van rechtswege plaatsheeft.
De zinsnede «niet-vervulling van de voorwaarden» in voormelde bepalingen slaat op de niet-nakoming van de last waaronder een schenking kan worden gedaan.
Een vordering tot herroeping van een schenking onder last met toepassing van voormelde bepalingen staat gelijk aan een vordering tot ontbinding van de schenking onder last als wederkerige overeenkomst.
Krachtens art. 1184, eerste lid BW is in wederkerige contracten de ontbindende voorwaarde altijd stilzwijgend begrepen, voor het geval dat een van beide partijen haar verbintenis niet nakomt.
Art. 1184, tweede lid BW bepaalt dat in dit geval het contract niet van rechtswege is ontbonden en dat de partij jegens wie de verbintenis niet is uitgevoerd, de keuze heeft om ofwel de andere partij te noodzaken de overeenkomst uit te voeren, wanneer de uitvoering mogelijk is, ofwel de ontbinding van de overeenkomst te vorderen, met schadevergoeding.
Art. 1184, derde lid BW bepaalt voorts dat de ontbinding in rechte moet worden gevorderd en dat aan de verweerder, naargelang van de omstandigheden, uitstel kan worden verleend.
Aldus kan de schenker zijn keuze voor de uitvoering van de schenking onder last kan wijzigen om zodoende de herroeping van de schenking te vorderen, maar dan moet hij afstand doen van de gedwongen uitvoering van de last van de schenking